《網(wǎng)絡預約出租汽車經(jīng)營服務管理暫行辦法（征求意見稿）》（簡稱《管理辦法》）公布以來，有人對其設定的網(wǎng)絡預約出租汽車經(jīng)營、網(wǎng)絡預約出租汽車車輛和駕駛員三個行政許可提出質(zhì)疑：一方面有人批評《辦法》是沿用了落后的法規(guī)設定這三個許可，另一方面也有人批評設定這三個行政許可沒有上位法依據(jù)。

一、《管理辦法》是否沿用了落后的行政法規(guī)

批評《管理辦法》的三個行政許可設定沿用了落后的行政法規(guī)，是指沿用了國務院2004年的《道路運輸條例》。

《道路運輸條例》第二條：“從事道路運輸經(jīng)營以及道路運輸相關業(yè)務的，應當遵守本條例。前款所稱道路運輸經(jīng)營包括道路旅客運輸經(jīng)營（簡稱”客運經(jīng)營“）和道路貨物運輸經(jīng)營（簡稱”貨運經(jīng)營“）；道路運輸相關業(yè)務包括站（場）經(jīng)營、機動車維修經(jīng)營、機動車駕駛員培訓。” 第八十二條：“出租車客運和城市公共汽車客運的管理辦法由國務院另行規(guī)定。”這兩條規(guī)定確定了《道路運輸條例》調(diào)整范圍不包括“出租車客運”（即七座及以下乘用車客運），只調(diào)整道路客運經(jīng)營（七座以上的班車〔加班車〕客運、包車客運、旅游客運）。因此，把《道路運輸條例》作為上位法依據(jù)，對《管理辦法》進行評判是錯誤的、不準確的。

二、《管理辦法》是否符合上位法

批評《管理辦法》的三個行政許可設定缺少上位法依據(jù)，是“在尚未形成法律和行政法規(guī)的前提下，將其‘回歸’到傳統(tǒng)出租汽車管理模式”，是設立地方政府許可的規(guī)定，屬于增設行政許可的性質(zhì)。

交通運輸部2014年的《出租汽車經(jīng)營服務管理規(guī)定》規(guī)定：出租汽車經(jīng)營服務是指以七座及以下乘用車和駕駛勞務為乘客提供出行服務，并按照乘客意愿行駛，根據(jù)行駛里程和時間計費的經(jīng)營活動，包括巡游式和預約式出租汽車經(jīng)營方式，前者是在道路上巡游攬客，噴涂、安裝出租汽車標識的出租經(jīng)營方式，后者是通過預約方式承攬乘客。網(wǎng)絡預約是目前預約方式中最先進的一種，依靠這種方式有償承接客運的車輛，其本質(zhì)依然是“將乘客位移”的出租汽車。國務院2004年412號行政法規(guī)《國務院對確需保留的行政審批項目設定行政許可的決定》設定了三個行政許可項目：出租汽車經(jīng)營資格證、車輛運營證和駕駛員客運資格證核發(fā)。因此，《管理辦法》設定的三個行政許可是有上位法依據(jù)的。

將網(wǎng)約車設定為行政許可項目的原因有：包括網(wǎng)約車在內(nèi)的出租汽車經(jīng)營服務，是直接涉及公共安全、經(jīng)濟宏觀調(diào)控以及直接關系人身健康、生命財產(chǎn)安全等的特定活動，需要按照法定條件予以批準的事項；是直接關系公共利益的特定行業(yè)的市場準入，需要賦予特定權(quán)利的事項；是提供公眾服務并且直接關系公共利益的職業(yè)、行業(yè)，需要確定具備特殊信譽、特殊條件或者特殊技能資格、資質(zhì)的事項；是直接關系公共安全、人身健康、生命財產(chǎn)安全的重要設備、設施、產(chǎn)品、物品，需要按照技術(shù)標準、技術(shù)規(guī)范，通過檢驗、檢測、檢疫等方式進行審定的事項。因此，《管理辦法》、《國務院對確需保留的行政審批項目設定行政許可的決定》是符合《行政許可法》第十二條規(guī)定的設定行政許可事項的。